自贸区金融创新与世界第六次并购浪潮中的中国发展机会(3)

　　（二）律师在跨境并购中提供的服务

　　跨境并购中的风险在很大程度上是可以通过专业的方法去识别、评估和防范的。比如：尽职调查、交易结构设计、交易文件起草审核等。

　　1.前期洽谈达成意向书阶段。律师进行初步的尽职调查，提供法律咨询，制作前期文件。收购方与目标公司进行洽谈，初步了解情况，律师在信息收集和调查的基础上为委托人提示法律风险和防范措施，必要时出具法律意见书，并为委托人起草收购意向书（LOI）等前期法律文件。意向书一般包括两个部分：一部分是拟议交易中实质性的“交易条款”，例如，对预期交易的描述、购买价格、对预期购买的资产或股权的确认、交割的关键条件、交易的初始架构、买方应进行尽职调查的时间、将包含在最终协议中的补偿条款以及双方应签署的任何特殊条款，这部分不具有约束力。另一部分部分一般包括的是控制协商过程的条款，例如，买方访问和检查目标公司营业场所的权利，以及在一段商定的时间内禁止卖方与他方联系或协商出售目标公司的条款，这部分条款对双方具有约束力。

　　2.谈判签约阶段。律师进行正式的尽职调查，提供法律意见书，制作并购文件。这部分的尽职调查非常重要，审查拟收购目标公司合法的主体资格，确保交易的合法有效，包括审查其资格，即目标公司是否依法成立并合法存续，包括其成立、注册登记、股东情况、注册资本交纳情况、年审、公司变更、有无吊销或注销等，以及其是否具备从事营业执照所确立的特定行业或经营项目的特定资质，如建筑资质、房地产资质等；审查目标公司的资产及财务情况，核实目标公司的各项财产的权利是否有瑕疵；审查目标公司的债权债务情况；审查重要交易合同，审查对于公司的存续与发展相当重要的交易合同。确定收购完成后收购方不会丧失合同中规定的预期利益，这些合同中权利义务是否平衡，目标公司是否处于重大不利的情形中；审查目标公司的知识产权情况，包括知识产权的权属情况，有效期限情况，有无分许可、是否存在有关侵权诉讼等等；审查目标公司的管理人员与普通员工的安排；对目标公司治理结构、规章制度的调查，审查目标公司治理结构、规章制度的调查主要是审查目标公司的章程、股东会决议、董事会议事规则、董事会决议、公司规章制度等；对目标公司是否存在重大诉讼或仲裁的调查。审查这些诉讼或仲裁胜诉的可能性，以及由此可能产生的法律费用和赔偿责任的开支。正式尽调进一步调整估值并制定收购后的整合计划；根据估值和尽职调查的结果制定最终收购协议。

　　3.交割阶段工作。律师要进行交割前的尽职调查，准备交割文件，拟定交割备忘录（载明交割所需的各项文件，并于齐备时进行验证以确定是否可以开始交割），协助办理各项审批登记手续。交割涉及的行为包括：签署相关的交接法律文件；交付有关的证明和资料；支付对价或资金结算；办理所有权转移手续。

　　四、结语

　　通过对全球并购浪潮背景的介绍以及对自贸区金融创新的分析可以看出，我国企业有走出去的想法，也有走出去的行动，还有走出去的政策支持，并且现在也是走出去的时机，相信未来几年里中国对于企业治理的法律人才需求旺盛，特别是跨境并购方面的专业人士绝对有其用武之地。现阶段，从事法律行业的人士应当加强对世界各国的法律知识的储备的同时，研究国内改革的措施，明晰政府开放的幅度和力度到底有多大，结合服务企业的资金状况、经营策略、人才架构、决策能力等，为企业走出去设计一条量身定做的路径。

　　参考文献

　　[1]程实.《第六次并购浪潮到来》，载《金融博览》，2006年第4期.

　　[2]GlobalM&AReview|FirstNineMonths2013，athttp：//www.dealogic.com/media/81237/dealogic_global_m_a_review_-_first_nine_months_2013.pdfDec.15.2013.

　　[3]数据来源汤森路透数据库，http：//webofknowledge.com，2013年11月10日访问.

　　[4]TheBostonConsultingGroup林杰敏，麦韦德，米嘉.《向世界舞台迈进：中国企业的对外并购》报告，2006年4月.

　　[5]吕冰心.《海外并购的五大风险》.载《法人》2008年第5期.

　　[6]徐萍.《中国企业海外并购中的风险防范》.金杜律师事务所公司组报告，2012年9月7日访问.

　　作者简介：蔡妮（1989-），浙江省杭州市人，华东政法大学国际法专业2012级硕士研究生。