境外投资中小股东参与公司管控及其权益保护问题(3)

　　三、对中国企业海外投资业务中权益保护的几点建议

　　（一）转变海外投资策略和理念，适当考虑合适的小股权投资

　　考虑到国内监管机构对中国企业，特别是国有企业海外投资方向的限制，中国企业“走出去”并不是任何领域都可以涉入。而对于投资东道国来说，出于保护本国产业企业考虑，对外资进行限制也是司空见惯，特别是输电、电信等高度监管的行业。两者共同作用，在投资机会有限的情况下，中国企业作为大股东或重要战略投资者的机会也并不总能碰到。基于此，在充分做好各方面尽职调查的基础上，中国企业也有必要适当考虑一些财务回报较好、投资风险较小的小股权投资，并在成为小股东时充分行使其保护自己权益的相关权利。

　　（二）在作为小股东的公司治理过程中，中国企业应当坚持“以一个‘中心’为核心，两个‘基本点’两手抓”，尽量做到“核心”必得，两手都要硬

　　股东会和董事会中的权力是核心，要保证“走出去”企业在未来可能的合资公司董事会和股东会中与持有的股权相当的权利。例如在合资公司组建谈判过程中，在尽量争取更多高管任命权的同时，也要坚持在股东协议或合资协议中全面地写入保护自己权益的技术性条款。

　　（三）在中国企业的海外资产管控方面，要掌握国际上先进的公司治理游戏规则，更多地从“人”的依赖向“制度”依赖转变；同时要有防卫意识，及早杜绝公司治理结构中可能的漏洞

　　目前中国企业对于海外资产的管理，一定程度上还是依赖派驻前方的公司人员，但在公司人力资源储备有限的情况下，如有关情况短期内无法改善，这种以“人”为主的发展模式就会受到局限。如能事先通过合资协议、公司章程等公司法律文件，建立完善的公司治理制度和风险管控制度，就可以适度地将“人”的因素解放出来，而且依靠制度的笼子也可以更多地考虑雇佣当地人员，加快企业本土化进程。完善的海外资产管控制度的另一个优点是可复制性，一个项目的制度设计完全可以借鉴另一个项目的治理和管控方面经验的手法，从而不断完善、推广，实现制度性的规划或标准。

　　（四）中国企业海外投资业务的从事人员，要逐步从专业型人才向专业和综合管理型人才并重提升转变

　　制度的完善总有一个过程，“人”的因素才是永恒的主题。随着中国企业海外业务的扩展，会需要越来越多掌握新技术知识的人员奔赴海外管理“前线”。而海外资产管理所需的知识，不仅仅是某一个专业所能够涵盖的，未来会需要大量综合管理型人才。因此，为了适应公司海外业务发展，中国企业中从事海外投资业务的人员，在做好本职工作的前提下，应苦练“内功”，不断更新知识。对于“走出去”企业来说，培养一批了解投资东道国政治、经济、社会文化环境，熟悉国际商业游戏规则的复合型人才，才能保证公司的代表在海外公司的经营—尤其是股东会、董事会的博弈中，能被接受且发挥影响力，也才能保护好中方投资股东的权益。▲

　　注释：

　　①根据汤姆森·路透社（ThomsonReutersCorp.）的数据，截止2012年年底中国海外并购交易总额已达到378亿美元。

　　②如董事会的议事规则、监事会的议事规则等。

　　③同一主权国家内也可能同时存在着不同的法律体系，从而有不同的法律管辖区域。例如中国就有中国内地、香港、澳门和台湾地区四个法域，四法域各自的法律体系均不相同。

　　④当然不少国家的法律一般也都会对董事有独立性要求，即董事当选后应独立、尽职地履行职责，代表整个公司的利益，而非代表提名其担任董事的股东，例如意大利、葡萄牙等国的法律。但也有的国家规定董事在投票时，是依据提名其担任董事的股东持有的股份数进行投票，假设提名其的股东持有40%的股份，则该董事在董事会中投票时，其代表的票数不能超过40%，例如美国、澳大利亚有些州的规定。